En los casos concretos de las 4 demandantes de esta sentencia, sus puestos no fueron convocados por el Servicio Madrileño de Salud a procesos selectivos hasta 2015, ya transcurridos ¡24 o 25 años desde la firma del contrato de sus interinidades de vacante! (un contrato laboral de interino de vacante - como un nombramiento de funcionario interino de vacante- conlleva automáticamente el reconocimiento oficial por parte de la AAPP de la necesidad permanente), con lo que el Tribunal Superior Madrileño que juzga a los laborales se limita a citar en esta sentencia otra anterior suya que aplica la doctrina del Tribunal Supremo citadas para los empleados públicos laborales en abuso de temporalidad que demanden la figura del "indefinido no fijo" y declara a las demandante sin más indefinidas no fijas, condenando además en costas al SERMAS en 600 euros, ante la claridad del caso.
Nótese que en el mismo caso de las demandantes - empleado público de la Comunidad de Madrid bajo contrato laboral temporal del tipo interino por vacante durante más de 3 años - están la inmensa mayoría de los más de estos 8 mil empleados de la propia Administración institucional de la Comunidad de Madrid:
- los 6.784 empleados de los puestos de la Administración General y Especial y Servicios de la Comunidad de Madrid (no incluye Administración de Justicia, docentes, servicio de salud, universidades, empresas públicas,...) reconocidos oficialmente por la propia Comunidad de Madrid de su Administración como temporales más de 3 años a 31/12/2017 tras su inclusión en las partes de "estabilización" de las Ofertas Públicas de Empleo de 2017, de 2018 y de 2019 de la Comunidad de Madrid
- 1.557 laborales interinos del Servicio Madrileño de Salud a Febrero de 2019 según su Portal Estadístico Oficial
Recordemos que en aquella sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Siupremo de 09/03/2017
(rec. 2636/2015), en se caso al examinar la amortización de un puesto de trabajo
ocupado por un trabajador laboral ya indefinido no fijo, el Alto Tribunal aclaraba en cuanto a esta figura creada por la jurisprudencia ante la ausencia de sanciones para el abuso de temporalidad de empleados públicos en la legislación española que:
- tras la entrada en vigor del artículo 70.1 del Estatuto Básico del Empleado Público [EBEP] en 2007 , el transcurso del plazo máximo fijado en 3 años en el EBEP "determina la transformación del contrato laboral de interinidad en indefinido no fijo" judicialmente, superando su anterior doctrina [que todavía siguen intentando utilizar AAPP en los procedimientos judiciales como éste, ya sin ningún tipo de éxito]
- la amortización de la plaza desempeñada por modificación de la RPT no está legalmente prevista como causa extintiva de los indefinidos no fijos
- cuando se cubre reglamentariamente la plaza (por la resolución de una OPE de su puesto por ejemplo), se produce un "cese" procedente por causas objetivas del indefinido no fijo -con lo que esta figura es "temporal" o un "contrato de duración determinada" según la terminología de la Directiva Europea- si bien es indemnizado con veinte días por año trabajado con un tope de 12 mensualidades
- para poder extinguir el contrato de un indefinido no fijo sin previamente haber cubierto reglamentariamente las plaza (mediante OPE por ejemplo), la Administración Pública deberá acudir a la vía de extinción prevista en los arts. 51 y 52 del Estatuto General de los Trabajadores , es decir, el despido improcedente (que implica una indemnización superior)
Recordemos por otro lado, que existe una disparidad de criterios de dos secciones del Tribunal Superior de Justicia de Madrid sobre si dar indemnización alguna al empleado público laboral cesado por OPE tras muchos años interino de la vacante - es decir que fuera interino de vacante en el cese y no indefinido no fijo u otra figura por sentencia- , tras la "rectificación" del Tribunal de Justicia Europeo en su sentencia de 2018 del asunto "Montero Mateos": la 1ª sección concedía indefinido no fijo sin readmisión y por tanto su indemnización, y la sección 6ª NADA argumentando que era un cese de un "interino legal" (al no haber demandado el fraude del abuso de la temporalidad antes de su cese).
Es fácil de imaginar que tras la reciente sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, resolución
final del famoso caso de la laboral interina De Diego Porras, ambas secciones de la Sala de
lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid pasarán a compartir el mismo parecer de no
conceder indemnización ante el cese de un laboral interino por muchos años que lleve
y que siguiera siendo interino en el cese y no otra figura como la del indefinido no
fijo, obtenida en otra demanda previa del fraude de ley del abuso de
temporalidad (dado que se entiende que si no se ha demandado ese abuso, el propio empleado reconoce que es un interino "legal")
En el caso de
la sentencia de esta noticia, las demandantes habían presentado
demandas ante la convocatoria de su puesto en 2015 -recordemos que un cuarto de siglo después de su contrato de interinidad de vacante- y antes de su posible
cese por la resolución de dichas convocatorias.
Recordemos que, en cuanto al empleado público con nombramientos de funcionario interino o estatutario temporal de Servicios de Salud -cuya relación de empleo se califica de "administrativa" y en consonancia sus demandas se juzgan por la Sala de lo Contencioso-Administrativo-, la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo dictaminó en su sentencia de 26/09/2018 que a este tipo de personal, ante situaciones de abuso de temporalidad no le es de aplicación la figura del indefinido no fijo - no teniendo por tanto derecho a indemnización por su cese reglamentario por esa vía, sí a readmisiones e indemnizaciones por daños y perjuicios ante ceses ilegales por "no renovación" de nombramientos de programa, obra y servicio, de estatutario eventual, etc,- pareciendo que para el Alto Tribunal español le parece suficiente compensación la mera "estabilidad" en interinidad de vacante , que no es otra que la de seguir trabajando hasta la cobertura reglamentaria (por OPE, traslados, amortización, etc) o la amortización legal del puesto. Esta sentencia del Supremo ya ha provocado que el tribunal gallego deje de sentenciar el indefinido no fijo a este personal
Pero recordemos que siguen pendientes de resolución importantes cuestiones prejudiciales elevadas al Tribunal de Justicia de la Unión Europea en las que los juzgados -madrileños de primera instancia- remitentes dudan. para empleado públicos temporales que lleven en un puesto un plazo superior a ese plazo de 3 años del EBEP, que la convocatoria de su puesto en unaOferta Pública de Empleo sin más, la temporalidad de la figura del "indefinido no fijo" o incluso la indemnización de 20 días con tope de 1año puedan ser la sanción adecuada , proporcionada, disuasoria y eficaz que exige la cláusula 5ª de la norma superior de la Directiva Europea ante el abuso constatado de duración de temporalidad, planteando dichos tribunales la pregunta si la sanción no debería ser la conversión a una relación fija, aún cuando se oponga la normativa nacional y toda la jurisprudencia establecida en España por ahora.
Recordemos que, en cuanto al empleado público con nombramientos de funcionario interino o estatutario temporal de Servicios de Salud -cuya relación de empleo se califica de "administrativa" y en consonancia sus demandas se juzgan por la Sala de lo Contencioso-Administrativo-, la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo dictaminó en su sentencia de 26/09/2018 que a este tipo de personal, ante situaciones de abuso de temporalidad no le es de aplicación la figura del indefinido no fijo - no teniendo por tanto derecho a indemnización por su cese reglamentario por esa vía, sí a readmisiones e indemnizaciones por daños y perjuicios ante ceses ilegales por "no renovación" de nombramientos de programa, obra y servicio, de estatutario eventual, etc,- pareciendo que para el Alto Tribunal español le parece suficiente compensación la mera "estabilidad" en interinidad de vacante , que no es otra que la de seguir trabajando hasta la cobertura reglamentaria (por OPE, traslados, amortización, etc) o la amortización legal del puesto. Esta sentencia del Supremo ya ha provocado que el tribunal gallego deje de sentenciar el indefinido no fijo a este personal
Pero recordemos que siguen pendientes de resolución importantes cuestiones prejudiciales elevadas al Tribunal de Justicia de la Unión Europea en las que los juzgados -madrileños de primera instancia- remitentes dudan. para empleado públicos temporales que lleven en un puesto un plazo superior a ese plazo de 3 años del EBEP, que la convocatoria de su puesto en unaOferta Pública de Empleo sin más, la temporalidad de la figura del "indefinido no fijo" o incluso la indemnización de 20 días con tope de 1año puedan ser la sanción adecuada , proporcionada, disuasoria y eficaz que exige la cláusula 5ª de la norma superior de la Directiva Europea ante el abuso constatado de duración de temporalidad, planteando dichos tribunales la pregunta si la sanción no debería ser la conversión a una relación fija, aún cuando se oponga la normativa nacional y toda la jurisprudencia establecida en España por ahora.
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2 comentarios:
25 años hasta la convocatoria a proceso selectivo de su puesto de interina de vacante. Eso es un fraude monumental no sólo del artículo 70.1 que usa el Supremo para la cota evidente de los 3 años de temporalidad, sino también del artículo que dice que la plaza debe salir a OPE ese año o al siguiente excepcionalmente, y que merece algo más de compensación que la garantía de indemnización judicial de sueldo de 1 año por el cese si no ganan plaza en dicho proceso selectivo, ¿no?.
Y si estas trabajadoras no hubieran demandado este indefinido no fijo a la calle sin indemnización alguna como si no hubiera pasado nada.
La Unión Europea debería poner cartas en el asunto y sancionar no sólo a la Administración a los directivos que han consentido esto. Porque si no, nada va a disuadirles de seguir haciendo lo mismo
Estas odontólogas laborales, entiendo que son otras que las estatutarias de vuestra otra noticia "El Tribunal Europeo dirá si convocar a OPEs convencionales los puestos en abuso de temporalidad puede ser una solución acorde a norma europea" ¿verdad?
Totalmente de acuerdo con el comentario anterior. Hay que presionar en Europa para que no nos la cuelen.
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