[Diario Información] El concejal de RRHH del Ayuntamiento de Alicante informa de sentencia de otro juzgado que rechaza convertir en fija a otra funcionaria interina suya de más de 10 años

Informa Diario Información este 25/06/2020 que durante el pleno de ayer del Ayuntamiento de Alicante  tras la  sentencia que el medio repasa de la jueza del juzgado de lo Contencioso nº4  de Alicante  - sentencia que reconocía y sancionaba el abuso de temporalidad estimando la demanda de transformación en fija a una funcionaria interina de 13 años del mismo  Ayuntamiento aplicando la sentencia del Tribunal Europeo de 19/03/2020 [del asunto acumulado "Sánchez Ruiz/Fernández-Alvarez y otros" ]-, el concejal de Recursos Humanos del Ayuntamiento de Alicante ha informado de otra sentencia de otro Juzgado, el nº2  de lo Contencioso-Administrativo de Alicante, en la que se desestima una demanda idéntica de fijeza de otra funcionaria  interina más de 10 años, si bien este juzgado también admite que es "indiscutible" que la administración local ha "desnaturalizado" la figura del funcionario interino por el tiempo transcurrido siendo "evidente" que atendía a necesidades estructurales, pero este juzgado afirma que la sentencia europea  "no prevé la conversión en empleado público fijo" y "no modifica" lo establecido por el Tribunal Supremo.

Informa el medio que contra ambas sentencias contradictorias caben sendos recursos ante ante el Tribunal Superior de Justicia regional.



NOTA DEL EDITOR: Texto íntegro de la sentencia del propio Ayuntamiento, cuya letrada es la conocida Ana Barrachina. Nótese que  según se desprende del texto, la demanda era del mismo abogado que la ganada del juzgado nº4 y era exclusivamente de fijeza, si bien el caso de la funcionaria interina no es idéntico: aquí se trataba de una funcionaria con nombramiento interino por programa desde 2010 (y que superaba por tanto de largo los 3 años previstos enel art. 10.1.c del EBEP para esa figura que se denominaría "eventual" en el ámbito estatutario de servicios de salud y que oficialmente no tiene reconocido que ocupa ni un puesto "estructural") y no de una funcionaria interina de vacante de larga duración como era el caso del juzgado nº 4. La administración reaccionó con "la maniobra" (según palabras del juez) de convertirla en funcionaria interina de vacante ya en Diciembre de 2019, habiendo sido incluida en todo caso su puesto- como plaza temporal más de 3 años - en la OPE de 2018 del Ayuntamiento. La jurisprudencia del Supremo que en en la noticia dice que entiende el juez no queda modificada por  la Sentencia Europea, es según se explicita en el texto de la sentencia la  establecida por las sentencias de la Sala de lo Contencioso del Tribunal Supremo de 26/09/2018, una de ellas, efectivamente sobre una situación de una interinidad de programa prolongada (justo la de  unos de los asuntos vistos por el Tribunal Europeo en sus sentencias de 2016. Y en base a esa doctrina del Supremo -anterior a la sentencia europea de 19/03/2020- en esta situación en la que no ha sido cesada sólo cabe el mantenimiento de su empleo hasta la cobertura de su puesto por la convocatoria -pendiente- en la OPEque ya ha sido incluida su plaza -y sin garantía de indemmnización al cese-, es decir, en la práctica darle lo que ya es oficialmente: una interinidad de vacante.

Aunque la demanda era exclusivamente de fijeza,  el juez aprovecha para afirmar que "no procede reconocer  una indemnización a la demandante por cuanto la misma continúa empleada por el Ayuntamiento de Alicante" algo que este juez reconoce literalmente sólo valoraría "en el caso de que hubiese sido cesada y no hubiese sido posible la subsistencia y continuación en la relación de empleo" y lo demandara llegado ese caso de cese. Es decir, que en el caso de que se hubiera reclamado subsidiariamente una indemnización, este juez ya avisa que la habría desestimado al no haberse producido ningún cese.

Recordemos que la esperanzadora sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea de 19/03/2020, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea  determinó que -en contra en la práctica de la jurisprudencia superior contencioso-administrativa española-  

• puede haber abuso de temporalidad también en la interinidad de vacante prolongada de personal empleado público bajo relación administrativa si se han superado los plazos normales para cubrir el puesto de forma fija -pasando en ese caso a considerarse relaciones sucesivas en situación abusiva aún cuando haya un sólo nombramiento formal de interino de vacante, además deel abuso de temporalidad ya establecido explícitamente para las situaciones de concatenaciones de nombraimentos eventuales o prolongaciones excesivas de interinidades de programa, por obra o servicio, etc (es decir, no reconocidas ni en plaza vacante, pero igualmente, corespondientes a funciones ya estructurales y permanentes)
• estos abusos  (tanto del tipo ya aclarado en interinidades de programa como la novedad en cuanta alaración en interinidades de vacante), como exige la normativa europea, requiere de forma "indispensable" de una sanción
• sanción que le corresponde al ordenamiento español fijar pero realizando la orientación de que en todo caso que no puede valer como tal sanción ni la convocatoria del puesto a proceso selectivo de libre concurrencia -como precisamente el el caso de los procesos de estabilización decididos desde el Gobierno del Estado como solución para todos los puestos temporales de más de 3 años y la OPE en la que el Ayto de Alicante ha incluido el puesto de esta interina- ni la figura del indefinido no fijo ni tampoco una indemnización salvo que  sea específica contra el abuso y suficientemente disuasoria. 
• en cuanto a la fijeza el más Alto Tribunal , el tribunal europeo,se limitó a recordar que no es una sanción obligatoria siendo "indispensable" que en todo caso existe una medida de sanción suficiente y disuasoria, y que el juzgado remitente de las cuestiones prejudiciales había afirmado que el ordenamiento jurídico español no permite obtener la fijeza si no se ha superado un proceso selectivo

Recordemos también esa última actualización de doctrina de la Sala de lo Contencioso del Tribunal Supremo para el personal funcionario interino o el estatutario temporal   de sus sentencias de 26/09/2018 : El Supremo español sólo  reconoce fraude de abuso de temporalidad por ahora para la concatenación de contratos de funcionarios interinos de programa o de obra y servicio (para estatutarios se llaman "eventuales") de más de 3 años, siendo la "solución" que aporta el Supremo la mera interinidad en una vacante expuesta al cese por amortización o cobertura reglamentaria sin indemnización alguna más que una muy hipotéticas de daños y perjuicios cuya carga de la prueba se hace recaer en el temporal y no en la administración (lo que en la práctica se reduciría a percibir los salarios dejados de percibir en caso de cese del interino de programa y readmisión como sentencia) ; para el personal  interino ya en una vacante, parece por tanto que el Tribunal Supremo seguía estimando que  NO puede haber abuso por años que hayan pasado sin incluirse  el puesto a OPE -o cubierto por un fijo en un traslado o incluso amortizarse-.En cuanto a la demandas de fijeza en funcionario interino por abuso de temporalidad, la Sala de lo Contencioso-Administrativa asentó su doctrina contraria  en una serie de sentencias de 2014-2015, en las que -pese a la solicitud explícita de los demandantes, ignoró la posibilidad de plantear cuestiones prejudiciales al Tribunal Europeo, comportamiento que fue reprochado por Empleo de la propia Unión Europea. Está por ver si la mencionada sentencia europea de 19/03/2020 -que contiene pasajes aparentemente muy contrarios a muchas afirmaciones del Tribunal Supremo en esas sentencias suyas-, la elevada litigiosidad actual al respecto y una diversidad de pronunciamientos acaban provocando o no un vuelco a esa jurisprudencia actual.

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