[Alicante Plaza] El Tribunal Superior de Valencia ha estimado el recurso del Ayuntamiento de Alicante y revoca la sentencia de fijeza a interina de vacante del Juzgado 4 de Alicante de Junio de 2020, aplicando el criterio del Supremo de que no se aplica la claúsula de abuso de temporalidad de la Directiva ni sentencias europeas de abuso en situación de único nombramiento de interinidad de vacante, aunque sea prolongada

Publica Alicante Plaza este 19/05/2021 que la Sala de lo Contencioso Administrativo del Trbunal Superior de Justicia Valencia ha estimado el recurso del Ayuntamiento de Alicante y revocado la famosa sentencia pionera de Junio de 2020, que reconocía y sancionaba el abuso de temporalidad con la transformación en fija a una funcionaria interina 13 años en vacante del Ayuntamiento de Alicante siguiendo la sentencia del Tribunal Europeo de 19/03/2020 asunto "Sánchez Ruiz/Fernández Alvarez y otros" [el asunto principal, el de un informático nuestro]

La Sala considera que no puede aplicarse  a este caso dicha sentencia delTribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE) ni la claúsula 5 de la Directiva UE, al no concurrir una sucesión de contrataciones temporales sino una única interinidad prolongada en el tiempo, siguiendo el criterio de la sentencia del Contencioso del Tribunal Supremo de 28 de mayo de 2020.

 

NOTA DEL EDITOR : recordemos que esa esperanzadora sentencia del Tribunal de Justiica de la Unión Europea de 19/03/2020, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea  determinó que -en contra en la práctica de la jurisprudencia superior contencioso-administrativa española-  también hay abuso de temporalidad también en la interinidad de vacante prolongada de personal empleado público bajo relación administrativa, que como exige la normativa europea ante el abuso constatado , requiere de forma "indispensable" de una sanción, sentenciando que le corresponde al ordenamiento español fijar pero realizando la orientación de que en todo caso que no puede valer como tal sanción ni la convocatoria del puesto a proceso selectivo de libre concurrencia -como precisamente el el caso de los procesos de estabilización decididos desde el Gobierno del Estado como solución para todos los puestos temporales de más de 3 años- ni la figura del indefinido no fijo ni tampoco una indemnización salvo que  sea específica contra el abuso y suficientemente disuasoria. En cuanto a la fijeza el Tribunal  europeo se limitó a recordar que no es una sanción obligatoria siendo "indispensable" que en todo caso existe una medida de sanción suficiente y disuasoria, y que el juzgado remitente de las cuestiones prejudiciales había afirmado que el ordenamiento jurídico español no permite obtener la fijeza si no se ha superado un proceso selectivo.

También recordemos que la solución  de fijeza ya está siendo concedida de forma algo extensiva en el Orden de lo Social, el que cubre a los empleados públicos bajo contrato laboral,   por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Galicia por algunos juzgados de lo Social , en concreto, lógicamente por numerosos juzgados de lo social de Galicia siguiendo su tribunal regional, y de forma muy similar, por Juzgados de lo Social  de Palma, de Asturias,   de Valencia  , de Toledo, y finalmente, de Guadalajara, siempre para la misma situación en empleados públicos temporales de larga duración pero bajo contrato de personal laboral y  que han superado algún tipo de proceso selectivo de libre concurrencia para acceder a ese puesto, siempre como sanción al abuso de temporalidad en base a la citada directiva europea que regula los límites de los empleos temporales.  Por último,un Juzgado de Bilbao sentencia la condición de fijo   a laboral de la UPV como sanción adecuada al fraude del abuso en la contratación prolongada 17 años de interinidad de vacante afirmando la fijeza "no supone vulneración" de los principios constitucionales de igualdad, mérito y capacidad en el acceso al empleo público, que "han de ser respetados por la Administración no ahora sino cuando se accede -sea de modo temporal o definitivo- a dichos puestos".

 

Pero todavía son escasas o poco conocidas las sentencias en el orden de lo contencioso.-administrativo, el que cubre las demandas del personal funcionario y su homólogo el estatutario de los Servicios de Salud.

Por último, la jurisprudencia actual del Tribunal Supremo tanto en su Sala de lo Contencioso para los empleados públicos temporales bajo el derecho "administrativo" (funcionarios interinos/estatutarios de servicios de salud temporales) como  en su Sala de lo Social para los de contrato laboral, dista mucho por el momento de conceder la fijeza como sanción al abuso, incluso de reconocer como abusiva muchas relaciones temporales prolongadas, especialmente las de interinidades de vacante.

Hasta ahora ha estado negando el abuso la Sala de lo Contencioso en situaciones de único nombramiento de interino de vacante, aún prolongada.

 Está por ver cuál será finalmente el efecto de la sentencia europea de 19/03/2020 o  "Sánchez Ruiz y otros" en dicha jurisprudencia del Supremo toda vez que haya tenido que analizar demandas fundamentadas en términos similares a las de la sentencia . Precisamente hace unos meses la sala de lo Contencioso del Tribunal Supremo admitía a trámite por su trascencencia  demandas de abuso de temporalidad del mismo abogado Javier Araúz, con similar fundamentación que la demanda que obtuvo la sentencia de fijeza a nivel de juzgado ahora revocada por la segunda instancia del tribunal regional.  Naturalmente,  también cabe recurso de casación ante el Tribunal Supremo a esta sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Valencia, existiendo todas las probabilidades de que, en ese caso, sea igualmente admitida y tenga igual destino que el que puedan tener los recursos ya admitidos a trámite. 

 

Recordemos también que una Sala  de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid ha planteado una petición de decisión prejudicial al Tribunal de Justicia de la Unión Europea cuestionando dicha jurisprudencia "a la baja" de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo  al considerar que en su jurisprudencia no existe "sanción alguna" del nivel exigido por  la cláusula 5ª de la Directiva europea 1999/70/CE ni para el personal laboral. Precisamente el próximo 3 de Junio dictará sentencia el Tribunal Europeo 

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ADDENDUM: enlace a la sentencia en la web de Letrados de Entidades Locales] Según el texto de la sentencia , este TSJ acaba recordando, tras indicar que no aplica la sentencia europea de 19/03/2021 por ser un único nombramiento, que en los casos de abuso de temporalidad en personal interino la sanción,según la jurisprudencia del Supremo de 26/09/2018, es el mero mantenimiento en el puesto como temporal hasta que la Administración lo cubra con un fijo (por ejemplo, por una OPE)  o decida amortizarlo, sin ninguna indemnización al cese del interino.

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