Segunda sentencia del Tribunal Supremo que concede la carrera profesional a un estatutario temporal del SERMAS repitiendo la primera del informático de 17/11/2020 y siguiendo su sentencia previa de 18/12/2018 en la que aplicaba la cláusula 4ª de la Directiva Europea de empleo temporal tras la sentencia del Tribunal Europeo "Centeno Meléndez". Reitera como doctrina que el personal temporal de la Administración Publica tiene el mismo derecho a la carrera profesional que el fijo y sin importar que la reclamación inicial no sea contra la denegación de una solicitud de carrera

 Recientemente el CENDOJ ha publicado la sentencia de 23/02/2021   de la Sala de lo Contencioso-Administrativo (la que lleva los casos de personal funcionario de cualquier Administración Pública y del personal estatutario de los Servicios de Salud) del Tribunal Supremo ,que viene a ser la segunda  sentencia de recurso de casación para la unificación de doctrina (en el rec. nº 2495/2019 ) que reconoce la  carrera profesional a un personal estatutario del Servicio Madrileño de Salud [SERMAS] de la Comunidad de Madrid. La primera sentencia en recurso de casación sobre el SERMAS  fue la dictada el 17/11/2020, en  el recurso (nº 4641/2018) de un informático nuestro y que tratamos aquí en otra entrada.

Recordemos que el Supremo ya  estableció en su trascendental sentencia de 18/12/2018, y tras la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea del asunto "Centeno Meléndez",  el derecho de un empleado público estatutario temporal del Instituto de Salud Catalán [ISC] a la carrera profesional sin discriminación alguna con el personal estatutario fijo del mismo ISC sin importar que la normativa regional y un acuerdo sindical excluyeran de la carrera al temporal, aplicando la cláusula 4ª del Acuerdo marco incluido en la Directiva europea de empleo temporal 1999/70/CE , en aquel caso tras el recurso del estatutario temporal a la denegación de su solicitud ordinaria. Después el Supremo reiteraría esta sentencia, fijando doctrina, en su sentencias de otros estatutarios interinos de 21/02/2019  (recurso 1805/2017), de 25/02/2019 (recurso 4336/2017) y de 06/03/2019  (recurso nº 5927/2017) , y ya por fin, en su sentencia de 06/03/2019  (recurso número 2595/2017) a  otros tipos de empleados públicos: funcionarios y personal laboral.

Ahora, se trata del caso de otra estatutaria  temporal interina [de vacante] 12 años en el SERMAS,  facultativo odontóloga, que en  Julio de 2016 presentó con el despacho de Javier de Araúz, siguiendo una iniciativa del sindicato médico AMYTS, la misma demanda que otros empleados del SERMAS, (entre ellos 21 informáticos por esta asociación): una  demanda

1. pionera de "fijeza" como sanción a una reclamada situación de abuso de temporalidad en base a la cláusula 5ª de la Directiva Europea 1999/70/CE -solicitando la elevación de cuestiones prejudiciales al Tribunal de Justicia de la Unión Europea al respecto ante la inobservancia en el ordenamiento jurídico español de dicha directiva para los empleados públicos-
2. y de reconocimiento a los derechos a la carrera profesional horizontal y a la movilidad horizontal y vertical en igualdad que el personal fijo  en base a la cláusula 4ª de no discriminación de la misma Directiva.
   

Se da la circunstancia que entre esas demandas se encuentran la que dio lugar a la cuestiones prejudiciales de la famosa sentencia del Tribunal Europeo de 19/03/2020 del asunto acumulado "Sánchez Ruiz/Fernández Álvarez y otros", uno de los 21 informáticos mencionados y otras 5 odontólogas, siempre del SERMAS.

Pero, a diferencia de ese informático y esas 5 odontólogas, cuya solicitud de elevar cuestiones prejudiciales al TJUE fue atendida , y a diferencia de otros de ese grupo original de demandantes, cuya solicitud de suspensión de su proceso a la espera de la sentencia europea fue también atendida, dilatándose sus procesos, el caso de esta odontóloga como el de otros empleados avanzó rápidamente siendo desestimadas  sus pretensiones  tanto en la sentencia de 1ª instancia del juzgado de 30/01/2018 como en la sentencia de 15/01/2019 a su recurso de 2ª instancia en el Tribunal Superior de Justicia de Madrid bastante antes de que llegara la citada sentencia europea de 19/03/2021 en relación a la cláusula 5ª.

En cuanto a la demanda de fijeza por abuso de temporalidad según esa cláusula 5ª de la Directiva, el Tribunal superior regional madrileño zanjaba -como sigue haciendo- la cuestión afirmando que al ser ya interino de vacante no puede haber abuso de temporalidad ni se le aplica la Directiva europea al no haber una sucesión -literalmente hablando- del mismo tipo de nombramientos, que en este caso es único (ver esta entrada nuestra sobre otro caso idéntico los razonamientos que realizaba en 2018 el Tribunal Superior de Justicia de Madrid para rechazar la posibilidad de abuso en un interino de vacante). Por supuesto, y a nuestro juicio, la citada sentencia del Tribunal Europeo de 19/03/2020 estableció con claridad que la prolongación del nombramiento de interinidad -más allá del plazo inicialmente previsto para la convocatoria del puesto a OPE o su amortización- puede constituir una situación de abuso de temporalidad de las perseguidas por la Directiva.

Después , en el recurso de "casación" planteado por la odontóloga  a esta sentencia del tribunal regional [que para admitirla el Supremo debe asumir una argumentación para su admisión del demandante, habitualmente  que la sentencia de la instancia de revisión - en este caso del Tribunal Superior de Justicia de Madrid- es contraria a otra sentencia relevante aportada y preferentemente de al menos igual nivel, pero aquí se intentaba por otras razones también posibles aunque menos habituales  como que "afecte a un gran número de situaciones, bien en sí misma o por trascender del caso objeto del proceso" (el motivo del artículo 88.2 c de la ley de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa),  que se "interprete y aplique el Derecho de la Unión Europea en contradicción aparente con la jurisprudencia" (art. 88.2.f) y que el tribunal regional  había aplicado normas  sobre las que no exista jurisprudencia (art. 83a)]., el 30/10/2019 la Sala de Admisión del Tribunal Supremo -nuevamente antes de la citada sentencia del Tribunal Europeo de 19/03/2020- decidió no admitir a trámite el recurso (de casación recordemos) en cuanto al derecho a la fijeza ni la movilidad horizontal o vertical pero sí admitió a trámite el recurso de casación en su parte con la pretensión del derecho a la carrera profesional, como acostumbraba a realizar en esa época (2018-2019).

En el "juicio" del recurso de casación ya sólo sobre esta cuestión del derecho a la carrera profesional, el letrado del SERMAS pidió que se rechazara la carrera porque la demanda no fue contra ninguna disposición o acto de la administración que denegra una solicitud de carrera profesional de la empleada y además ya está reconocido en la normativa del SERMAS desde el 24/01/217, por acuerdo sindical de 25/01/2007, el derecho del interino a cobrar la carrera en el momento y en su caso que alcance la condición de fijo, por lo que no hay exclusión de la carrera en el SERMAS al interino.

 

Como no podría ser de otra forma, el Supremo, se remite a su sentencia de 17/11/2020 del caso del informático donde a su vez reitereraba sus sentencias previas y doctrina y  repite  una vez más que la carrera profesional es una "condición de trabajo" sobre la que no puede haber discriminación alguna entre el temporal y el fijo, , aclarando que la demanda del derecho a cobrar la  carrera profesional como el fijo debe concederse sin importar que la reclamación inicial de este derecho no fuera contra ninguna disposición previa de la Administración -bastando que sea una solicitud  del derecho- ni que se concretara la cantidad que cobrar en la reclamación -dado que es algo que se debe concretar en la ejecución de la sentencia.-

Y así , en esta sentencia de  el Tribunal supremo, nuevamente,

• en cuanto al caso, revoca parcialmente la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid y  concede a este estatutario temporal del SERMAS el derecho a la carrera profesional como el que tiene un fijo del SERMAS de su categoría,
  
• en cuanto a la unificación de doctrina, sigue vigente por tanto la ya contenida en esa sentencia de 17/11/2020 y antes desde 2019:  "la carrera profesional horizontal forma parte de las condiciones de trabajo a que se refiere la cláusula 4 del Acuerdo Marco anexo a la Directiva 1999/70/CE y que tiene acceso a ella el personal vinculado a la Administración por tiempo determinado [es decir, el temporal] que realiza las mismas funciones que el fijo de categoría comparable"

Huelga señalar las evidentes consecuencias positivas de esta sentencia del Supremo, al asentar jurisprudencia y facilitar más si cabe las demandas de carrera profesional ,por parte de

• en particular, del personal estatutario temporal del propio SERMAS al contar ya con dos sentencia de unificación de doctrina del mismo tipo de personal (estatutario temporal de servicio de salud), Administración Pública (SERMAS) y normativa específica del ámbito de la Mesa Sectorial del Servicio Madrileño de Salud
  
• y en general del personal funcionario interino o estatutario temporal de cualquier AAPP al aclarar la Sala de lo Contencioso del Tribunal Supremo que su doctrina  establecida lo es para cualquier vínculo temporal y se debe conceder con la mera reclamación del derecho, sin exigir recurrir ninguna orden específica de la administración
  

En cuanto a la pretensión de fijeza como sanción al abuso de temporalidad en  está por ver cuál será el impacto definitivo que tendrá en la jurisprudencia de la Sala de lo Contencioso del Supremo la citada sentencia del Tribunal Europeo de 19/03/2020, especialmente toda vez que la Sala de lo Contencioso, ha pasado a admitir a trámite también las demandas de abuso de temporalidad y derecho a movilidad por otros casos del mismo grupo original de demandantes, que han llegado más tarde al Supremo.

 

 Entradas relacionadas

• [26/03/2018] El Tribunal Superior de Justicia europeo sentencia contrario a la Directiva europea del trabajo temporal excluir al Personal de Administración y Servicios temporal de la Universidad de Zaragoza de la Carrera Profesional horizontal
•  [22/01/2019] El Tribunal Supremo confirma el derecho de una estatutaria interina (del Instituto de Salud Catalán) a la carrera profesional sin discriminación alguna con el estatutario fijo aún cuando la normativa vigente contemple esa discriminación, aplicando la Directiva europea de empleo temporal. Había demandado el rechazo de su solicitud personal de carrera profesional. El Alto Tribunal español reafirma que la carrera profesional es una condicion de trabajo sobre la que cae la obligación de la aplicación directa de la Directiva europea, superior a toda norma local, de no discriminación entre el temporal y el fijo. Según la sentencia confirmada, el Derecho Comunitario "desplaza" la discriminación recogida en la norma local
  
  
• [09/03/2019]  El Tribunal Supremo se reitera en su sentencia de 18/12/2018 y confirma aplicando la Directiva Europea de empleo temporal el derecho de otro estatutario interino (del Instituto Catalán de Salud ) a la carrera profesional sin discriminación alguna con el estatutario fijo por mucho que la exclusión del temporal la recojan la normativa local y los acuerdos sindicales, que quedan desplazados por la normativa europea. Había demandado el rechazo de su solicitud personal de carrera profesional. El Alto Tribunal español dice que es su doctrina que la carrera profesional es una condición de trabajo sobre la que cae la obligación de la aplicación directa de la Directiva europea ( superior a toda norma nacional o local, de no discriminación entre el temporal y el fijo en condiciones de trabajo)
• [03/04/2019] El Tribunal Supremo sigue aplicando su sentencia de 18/12/2018 como "doctrina" del derecho del empleado público a la carrera profesional aunque le excluya una norma regional derivada de un acuerdo sindical: cuarto caso estatutario catalán y segundo grupo de funcionarios y laborales de los Servicios Generales de la Administración Balear, en la que además queda anulada de su normativa la exclusión del temporal que incluía. Acaba de ser admitido a trámite ya en el Tribunal Supremo el primer caso de un estatutario interino del SERMAS
• [23/05/2019]  [AMYTS] 'La asesoría jurídica obtiene en el Tribunal Superior de Justicia de Madrid sentencia estimando el derecho a carrera de eventuales y sustitutos'
• [27/05/2019] Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid que confirma el derecho de una estatutaria eventual del SERMAS a la carrera profesional aunque la excluya la normativa regional y el acuerdo sindical por aplicación de la doctrina del Supremo en base a su vez a la normativa superior europea de no discriminación en condiciones de trabajo entre el personal temporal y el fijo
• [25/09/2019] [AMYTS] Suspendida la Mesa Sectorial de Sanidad de la CM prevista para hoy por el cambio de Dir. Gral de RRHH del SERMAS
• [27/09/2019] [FeSP UGT Madrid - Sanidad] 'UGT gana por sentencia el reconocimiento de los períodos de eventual y laboral temporal para carrera profesional'
• [16/10/2019]  A diferencia de otros tribunales regionales y numerosos juzgados, el Tribunal Superior de Madrid niega la espera hasta la sentencia europea de los recursos de funcionarios/estatutarios interinos de vacante que demandan la fijeza o indemnizaciones como sanción al abuso del fraude de ley de duración prolongada de la interinidad de vacante. Para el TSJ madrileño "no hay abuso" contrario a la Directiva en esos casos que haya que sancionar con nada ni derecho a indemnización alguna por las causas de cese del nombramiento original de interino por muchos años que lleve
• [15/11/2019]  [FeSP UGT] 'El Supremo da la razón a UGT y reconoce el derecho a la carrera profesional de los interinos de Baleares ' [Ya se asentó como doctrina para funcionarios/laborales en Marzo de 2019; y para estatutarios de Servicios de Salud en Febrero , todo tras sentencia del Supremo de 18/12/2018 en base a normativa y sentencia europeas]
• [21/11/2019]  [CSIT-UP] 'CSIT UNIÓN PROFESIONAL gana por sentencia el derecho a la Carrera Profesional del personal estatutario eventual o sustituto' [Sentencia de Juzgado de lo Contenciso-Administrativo de Madrid ]
• [28/11/2019] [AMYTS] Resumen de la Mesa Sectorial de Sanidad de la Comunidad de Madrid de 27/11/2019 [Rechazada la Carrera profesional para el temporal "por la prórroga presupuestaria", grupos de trabajo sobre categorías y estatutarización, conclusiones positivas del piloto de reducción de horarios en AP, ...]
• [09/01/2020] [Recursos Humanos del SERMAS] Resolución sobre el abono en Enero del segundo tercio de recuperación de la carrera profesional al personal estatutario fijo
• [29/01/2020]  [FeSP UGT Sanidad Madrid] Resumen de la Mesa Sectorial de Sanidad de la Comunidad de Madrid de 29/01/2020 [ Cronograma de publicación en 2020 de convocatorias pdtes de la OPE 2018 y de parte la OPE 2019 del SERMAS; sin carrera profesional para el temporal mientras prosiga la prórroga presupuestaria, concursos de traslados post OPE 2017 ...]
• [22/05/2020] [FeSP UGT Madrid] 'Nueva sentencia a favor del derecho con abono económico de los profesionales temporales a la carrera profesional del SERMAS' [Gana en Juzgado de lo Social la demanda de Conflicto Colectivo para el derecho de los temporales de la empresa pública del Hospital de Fuenlabrada. Exige a la Consejería que no dilate más su aplicación con recursos]
• [09/07/2020] [CCOO Sanidad Marid] 'CCOO consigue, que el personal interino estatutario del SERMAS tenga derecho a cobrar la Carrera Profesional. CCOO gana la primera sentencia firme que reconoce el pago de Carrera Profesional al personal estatutario interino.'
• [14/07/2020] [AMYTS] 'El Tribunal Supremo inadmite recurso de casación del SERMAS y deja firme sentencia que concede carrera profesional a eventuales y sustitutos'
• [24/11/2020] Primera sentencia del Tribunal Supremo que concede la carrera profesional a un estatutario temporal del SERMAS: ante la demanda de un informático, el Tribunal Supremo sigue su sentencia de 18/12/2018 y, aplicando la cláusula 4ª de la Directiva Europea de empleo temporal , reitera como doctrina que el personal temporal de la Administración Publica tiene el mismo derecho a la carrera profesional que el fijo, sin importar que la reclamación inicial no sea contra disposición alguna de la Administración
• [02/03/2021] IMPORTANTE: la Sala de lo Contencioso del Tribunal Supremo admite tramitar en recursos de casación de estatutarios temporales del SERMAS ya interinos de vacante durante 8 a 20 años y que demandaban la fijeza o equiparación como sanción al abuso y los derechos del fijo en condiciones de trabajo, si teniendo en cuenta ya la sentencia europea de 19/03/2020 puede considerarse que hay abuso de temporalidad según la Directiva europea 1999/70/CE y cuáles deberían ser las consecuencias laborales y/o económicas para los demandantes. También admite la cuestiones de si el estatutario temporal tiene derecho a la movilidad vertical y a la horizontal por discriminación con el fijo según la misma Directiva Europea. El Tribunal Supremo admite los recursos por afectar a un gran número de situaciones que trascienden los casos de los procesos